作者：陈昱

来源：信实天致团队

天同蒋勇主任寄语信实天致团队：

与陈昱律师相识于今年5月在南京举办的“天同最佳伙伴集训营”，他对商事争议解决的热情和深度思考让我印象深刻。近日，喜闻福建联合信实的高端商事争议解决团队“信实天致”团队正式成立，由衷祝贺。

天同专注于重大复杂商事争议解决业务，坚持“在擅长的领域做到最好”的专业理念，参与打造更加公平正义的法律生态圈。我们始终相信，一个人走，可以走得很快；而一群人走，可以走得更远。期待看到“信实天致”团队在未来的高品质知识分享，也期待天同与“信实天致”团队有更深入的交流与合作，共同打造更高品质的专业服务。

再次祝贺“信实天致”团队。天行有常循其道，行稳致远共砥砺。与君同勉。

天同律师事务所首席合伙人 蒋勇

“诉讼是律师的重要战场，律师的才华和声名应当在诉讼中得到尽情的发挥和传播。”

当然，对于高端商事诉讼律师而言，这一切都建立在“有效地提供高端商事争议解决方案、最大程度地维护客户合法权益”的基础上。

2019年，于我而言，是个非常特殊的年份。这一年，中国恢复律师制度40周年，联合信实律师事务所成立30周年，我从事律师职业20周年。
在20年的执业生涯中，我承办了数千件案件，同时作为仲裁员在十余年间审理了数百个商事案件，每年开庭上百次，经历种种：
异地开庭结束返程途中，被对方当事人一路开车跟踪，为避免意外事件发生，绞尽脑汁地甩掉尾巴；
碰到难得一遇的机票超售，有票难登机，换乘后赶到千里之外的法庭，却被告知庭期临时延后；
坐了一夜城际列车（绿皮火车是也，当时还没动车），翌日凌晨遭遇塌方，火车动弹不得，担心耽误开庭，我下火车徒步翻山越岭，走着红军当年走过的路（有路边红军纪念碑为证），来到省道上，摸黑许久，得遇一好心的货车司机，人货混装，终于赶在上午8点半之前到达开庭地点；......

以上过往皆为小插曲。多年以来，在与客户共享胜利的喜悦之余，也会碰到客户各种各样的问题：

为什么法官不认可我说的客观事实呢？为什么这些证据不能证明我方的观点呢？为什么“同样”的案件，裁判结果会不同呢？......十万个为什么！还不时碰到年轻律师咨询，感觉有把握的案件，心中却忐忑不安......

虽说对于律师而言，胜败乃兵家常事，但对于客户而言，胜败却常常关乎其人生。

那么，如何有效地提供商事争议解决方案，最大程度地维护客户的合法权益呢？多年的实践经验，不同的身份转换，让我对商事争议的解决有了很多的思考和践行。

在这特殊的年份，我尝试着将这20年的执业经验进行总结并与大家分享，以期抛砖引玉，一起揭开商事争议解决之道的神秘面纱。

天行有常、行稳致远——世间万事万物的运行有其自身规律，商事争议解决之道亦有其规律可循。唯有践行稳定有效的解决方案，才能更好地迈向胜利的远方，并因此走得更远，变得更强，在更高维度上维护客户的合法权益。

一、商事争议解决的不变法则

“道可道，非常道”，尽管几千年以来对这句话存在不同的理解，但我认为，稳定有效的商事争议解决之“道”，万变不离其宗，责任、专注、根据、准绳，应当是可“道”的不变法则，即“常道”。

（一）责任，这是解决商事争议的信念

近几年来，常有律师同行猝死在岗位上的消息见诸媒体，在律师界广为传播一句话：“累死律师的魔，不是钱，而是责任心”。律师超负荷工作的背后，往往是不负所托的责任心，这才是促使律师持续勤勉尽责的内生动力。基于高度责任之心解决商事争议，是律师竭尽全力维护客户合法利益的根本原因。

（二）专注，这是解决商事争议的态度

我在三十年前读过一篇文章，讲的是举世闻名的意大利指挥家托斯卡尼尼的故事。这位尼尼是二十世纪最有才华和要求最严格的音乐指挥之一。他的人生阅历非常丰富，到过许多地方，指挥过无数的乐团，也见过无数的达官贵人。在他八十岁时，他儿子有一天好奇地问他：“在您一生中，一定有过很多重大的事，您觉得您做过的最重要的事是什么？”尼尼回答说：“我现在正在做的事，就是我一生中最重大的事，不管是在指挥一个交响乐团，或是在剥一颗橘子。”尼尼的回答，深深地影响了年少的我，直至今日，以及将来。只有专注于某个法律领域、专注于每个正在办理的案件，才有可能做到极致，做到法官（或仲裁员）、客户，甚至对手都刮目相看、心生敬意。

（三）根据，“以事实为根据”乃解决商事争议的要求

所有案件都不能背离事实，否则，将成为无源之水，无本之木。事实又有客观事实与法律事实之分，尊重客观事实，把握法律事实，在内心关注当事人合法权益的基础上，将目光不断往返于客观事实与法律事实之间，充分发挥律师的专业技能，方能始终立于不败之地。

（四）准绳，“以法律为准绳”是解决商事争议的原则

“像律师那样去思考”。之所以说律师思维不同于普通人思维，是因为律师思考的起点与终点都在法律。在律师的眼里，所有事实都要放置于法律的规则中进行评判。以法律为准绳不仅要求解决商事争议要以法律作为实体依据，也要求不得违反法定程序。

二、商事争议解决的术业专攻

“一直朝着自己目标永远前进的人，整个世界都会给他让路”，这也是“术业有专攻”的魅力所在。如何才能提供稳定有效的商事争议解决方案呢？这是“术”。我觉得要把握好6个要素：

（一）策略，要善于谋篇布局，全面掌握案情，统筹安排

想起多年以前办理的重大股权纠纷案件。客户持有的公司股权被公司实际控制人侵占，公司财产被淘空，公司因虚假诉讼背上巨额债务等等。经过全局筹划，打出组合拳：先是通过民事诉讼，主张股权转让协议无效，胜诉后，又成功击退对方的行政诉讼，夺回股权，然后通过股东知情权诉讼，了解公司情况，行使股东权益；接下来又通过股东代表诉讼主张撤销用于转移财产的买卖合同，并利用当年刚刚实施的不动产异议登记制度，做了厦门市首例异议登记，零成本冻结了价值几亿元的不动产，避免被再次转移；在此期间成功实现对虚假诉讼案件进行了再审改判，涤除虚假债务；最后通过申请强制清算的手段维权，化解了公司控制在实控人手中的难点。因此，重大疑难复杂案件一定做好整体规划，避免顾此失彼，方能全面有效维权。

（二）证据，证据的收集、分析和整理是最基础的工作

要将客现事实转换成法律事实，证据是沟通两者的唯一桥梁。关于证据的工作，特别需要责任与专注，这样才能去伪存真，梳理出对客户有利且完整的证据链。

（三）法律，每个案件都必将涉及法律适用

对于法律条文、案例的检索与适用无疑是非常重要的。通过大数据检索，正确运用“请求权基础与抗辩的分析方法”等法律适用方法，有助于厘清基础法律关系，作出合乎司法实践一般规律的判断。

我国作为成文法国家，最基本的法律推理形式是演绎推理，其中最典型的就是逻辑三段论。例如：

大前提：驾驶车辆闯红灯者，罚款500元；

小前提：隔壁老王驾驶车辆闯红灯；

结论：隔壁老王罚款500元。

本条要素“法律”就是大前提，上条要素“证据”证明的事实是小前提，有了大小前提就能推导出判决（或裁决）结果。

但是，在司法实践中，同样的法律和证据，在不同的人手中还是会推导出不同的结果。那么，这中间还有哪些要素呢？这就是接下来要分享的。

（四）开庭，开庭对于客户的重要性毋庸质疑，也是律师的重要战场

在香港，只有大律师（Barrister）才可以出席任何法庭的诉讼。开庭是商事争议各方交锋的重要战场，是向法官（或仲裁员）展示我方观点、说服法官（或仲裁员）的重要平台。要掌握全部案情、熟悉庭审规则、把握庭审节奏，才能完整地表达观点及依据，有力地反驳对方的意见。那么，如何才能达到稳定有效的开庭效果呢？这里借用著名的卖油翁的名言“无他，但手熟耳”，多开庭、开好庭，可以让你无惧于任何对手。

（五）沟通，贯穿于整个商事争议解决全过程的交流

正所谓“争议不止，沟通不停”。

首先，团队内要进行充分讨论，互相交流、协同作战、攻克难题。

其次，要与客户保持沟通，了解客户情况、解决客户需求，让客户及时知悉案件进展，做到“诉讼可视化”。

最最最重要的，是与法官、法官助理（或仲裁员、秘书）的全程沟通，庭前、庭中、庭后的沟通都很重要，客户的所有主张与观点都要围绕着说服裁判者进行，而不是为了说服对方。对方是无法被说服的，即便“心服”也“口不服”。若是能做到和裁判者同频共振，则是沟通的最高境界。

（六）和解，争取客户利益最大化、最具有可预期性

孔子曰：“听讼，吾犹人也，必也使无讼乎。”子又曰：“礼之用，和为贵。”老子也插播了一句：“天之道，不争而善胜”。自愿调解结案，是定分止争的最佳方式；若是能够摒弃前嫌、携手合作是商事争议解决的最高境界。这也是我们愿意投入时间和精力进行调解的动力。和解是在保障客户利益的前提下，确保客户利益明确可期。

“技可进乎道，艺可通乎神”。在商事争议案件中，除了要审慎地告诉客户“诉讼有风险、入场须谨慎”外，更应该做的是秉持着负责任的信念，充分发挥专业优势，稳定地提供有效的解决方案，最大程度地维护客户的合法权益。

信实天致团队将定期发表商事争议解决之道的专业文章。欲知后事如何，且听下回分解。

信实天致团队(TeamZeal)——天行有常，行稳致远

信实天致团队依托专业优势和区域布局，专注于福建全域高端商事争议解决。我们将定期分享高端商事争议解决方案的研究成果，与各位客户和朋友共同交流，敬请关注。

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